实用主义是什么意思实用主义法官眼中法律的成长.docx
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1、实用主义是什么意思【实用主义法官眼中“法律的成长”】 摘 要司法过程的性质阐释了美国大法官卡多佐的实用主义司法哲学,描绘了一位实用主义法官眼中经验的、渐进成长中的法律世界。当今中国的司法实践与实用主义有诸多相似之处,但失之毫厘谬以千里。关键词卡多佐;实用主义;法律成长;中国司法司法过程的性质是一部被波斯纳评价为“第一次由一位法官解释如何进行审判推理的系统性的努力,第一次由法官清楚的说明他的关于实践判断的司法哲学的严肃的努力”的经典之作,系统阐述了美国自大法官霍姆斯以来形成的实用主义司法哲学。本文将尝试从实用主义的哲学背景出发,解读司法过程的性质背后的司法哲学世界观。一、“法律的生命不是逻辑,而
2、是经验”卡多佐的哲学思想渊源于美国实用主义者威廉詹姆斯,而在法律思想上则融合了霍姆斯的实用主义法学和庞德社会学法学。实用主义者眼中的世界是一个经验的世界。“经验”不是实体或精神,而是一种“整体的流变”,它包含着“什么”和“怎样”,包含着事实和人的价值,包含着主、客观两个方面。所以经验的世界是一个不确定的世界,既无先在的永恒法则和天赋观念,亦不存在可以遵从行事的外在事实。因此必须从具体的和整体的角度对生活本身进行反省,从而寻求一条行动的道路。我们由反省导致行动,行动的经验又不断地积累新的信念,因为这些东西都是连续的,所以我们的一切基于行动的认知,一切基于人类行动的知识都由这个连续进化的过程而形成
3、。只要人类在思考、在行动,这个进化过程将永无休止。这是一个知识、技术都在进化的世界。就法律而言,它具有不确定性,卡多佐认为这种不确定性是不可避免的。当然,“不确定性”并不意味着法律秩序是任意的或混乱的,它只是避开了在字面上解决问题,避开不变的原则和封闭的体系,以及绝对与先在,追求具体与恰当、事实和行动、个别中的一般和一般中的个别。在这种对事实和经验的追求中,法律不断修正自我,不断地进化、成长。霍姆斯认为,法官必须用一种创造性的心智来探查过去的规则,并为当下的世界提供便当的、能够服务于人的生活的法律规则和法律行动来。换句话说,“法律的生命不是逻辑,而是经验”,但法律不是简单的经验积累,它需要创造
4、性的思考和实践,这是司法的任务之一。继承了霍姆斯的观点,卡多佐站在社会学以及社会学法学的立场上,更加鲜明地指出“修正是法律的成长。它是法律的生命所在。”当社会现实发生了变化,出现了法律所不能覆盖的新的情况,或是人们对正义的认识发生了变化,法律也应当与时俱进。法律就在不断服从于社会进步所提出的正当要求、不断变化与现实相契合的过程中不断流变、进步。二、“从进化的棱镜来阅读法律”作为行动指南和裁判规范的法律,从长远的角度上看它是不确定的,但它再短时间内是稳定的,法律的发展表现为在潜移默化中向前成长,从而避免了大规模的变化给人们带来的无所适从。卡多佐从其司法经验中总结出了法官所要面对的三类案件:第一类
5、是事实与适用规则均简单明了的案件,法官所要思考的只是“对事实如何适用法律规则”;第二类案件事实是明晰的,规则也是确定的,但是规则的适用却成问题,答案常常并不惟一,因而需要法官斟酌诸端,综合为判;第三类是“疑难案件”,“在这些并非习常的案件中,相关规则尚付阙如,或者呈现出诡谲的不确定性,法庭因而具有作出多种判决的可能性”。也就是说,面对同样的事实,不同法官“可以找到言之成理的或者相当有说服力的理由来支持这一种结论或者另一种结论”。在上述三类案件中,前两类案件构成了法院的大部分事务,二者在数量上要远远超过第三类案件。在英美法系中,前两类案件的审理都有相应的先例可循,可以说,法官司法的主要任务就是遵
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